当代物权法百科全书小辞典初稿664-2
当代物权法百科全书小辞典初稿664-2 法定不动产集合抵押 一、基本概念 法定不动产集合抵押，亦称房地集合抵押，指依据现行的不动产抵押关系法规定，专门针对建筑物或者建设用地使用权包括地役权连带抵押方式，作出“主从集合抵押”或“房地集合抵押”的原则性行为限制。无论是以建设用地使用权名义抵押的，或者是以建筑物所有权名义抵押的，必须执行“一并抵押”的集合抵押原则。其中，建设用地使用权是个纲，纲举目张，无论是主动型还是被动型、子母型、交叉型法定不动产集合抵押，一切均围绕着建设用地使用权进行集合抵押以至财产转让。主要由不动产抵押关系法和不动产登记管理法规范与调整，不动产权利从设立、变更、转移至消灭，涉及到“房地一致原则”或者“房地合一原则”的规定，担保物权法与普通物权法、制度物权法的规定完全是一致的。 物权法第182条规定：“以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。”“抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押。” 本条款，是关于法定不动产集合抵押或法定的、强制性的不动产集合生效主义抵押的规定。包括了以下内容。 第一，明确规定了法定不动产集合抵押的基本原则，将普通物权法中的“房地一致原则”或者“房地合一原则”，移植到担保物权法中来，使得两种法律关系得到完美的结合。 本物权法第146条关于“建筑物随同建设用地使用权一并处分”的规定，第147条关于“建设用地使用权随同建筑物一并处分”的规定，都是“房地合一”的大原则，都是“房随地走”或者“地随房走”的好办法。将以上公式套用到本条款中来，就是“房随地押”或者“地随房押”。第164条规定了“土地承包经营权、建设用地使用权转让的，地役权一并转让。” 不动产集合抵押，相当于准处分、准转让。故在担保物权法中同样要坚持“房地一致原则”。所谓房屋抵押和建设用地使用权抵押，可以看作“有待转让”、“即将转让”和“可以转让”而已。 第二，不动产集合抵押的基本原则是法律规定的，任何单位与个人是不得违反的。抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押。 不动产集合抵押的基本原则，基本上是由担保物权法规范与调整的。但是这项基本原则在普通物权法和制度物权法都有统一的规定。如城市房地产管理法第31条规定：“房地产转让、抵押时，房屋的所有权和该房屋占用范围内的土地使用权同时转让、抵押。”这就是制度物权法的规定。 第三，建筑物抵押和该建筑物占用范围内的建设用地使用权抵押，包括地役权抵押，从设立、变更、转移至消灭，应当采登记生效主义物权化原则。 物权法第187条重申了，建筑物抵押和该建筑物占用范围内的建设用地使用权抵押“自登记时设立”，实行的不动产抵押权登记生效主义物权化方针。《土地登记办法》第36条、第43条、第53条分别规定了土地使用权抵押的初始登记、变更登记和注销登记的规定。 实质上，从普通登记法、担保登记法到制度登记法，对于法定不动产集合处分、转让，统一实行登记生效主义物权化方针。再次说明了，涉及建设用地使用权类不动产的设立、变更、转移至消灭，担保物权法的规定与普通物权法的规定、制度物权法的规定有许多共同之处。其中，“房地一致原则”和“登记生效主义原则”三者之间都是完全一致的。 法定不动产集合抵押，亦称法定的、强制性的不动产集合生效主义抵押。建筑物母子体系和土地使用权母子体系非集合抵押不可，非集合抵押不能算数与生效—“抵押人未依照前款规定一并抵押的，未抵押的财产视为一并抵押”，等于是不动产集合抵押的命令式规定。这跟“拟定的动产集合抵押”的情形有所不同。有“强制式、命令式”的完全不动产集合抵押以至转让与“自愿式、自由式”动产集合抵押以至转让上的区别。 法定不动产集合抵押的类型，指法定不动产集合抵押活动的类型。其活动的过程，只要当事人一启动一个母体母系的抵押物，其余的子体子系抵押物如影随形般地集合在一起抵押，形成巨大的集聚热岛效应，可称之为“法定不动产集合抵押集聚热岛效应”。其集聚热岛效应，为我们揭示了法定不动产集合抵押的面纱：法定不动产集合抵押，不仅仅限于建筑物与建设用地使用权的母体式抵押，是母体与子体、母系与子系以及两大体系之间的大集合、大融会。 二、一般分析 1.“主从集合抵押”或“房地集合抵押” “主从集合抵押”或“房地集合抵押”，源于土地、房屋或建筑物不动产的主从物不可分性和其集合物权设立、变更、转移、消灭的同一性，决定了建设用地使用权或者建筑物不得单独抵押，必须执行“一并抵押”，即必须执行“地随房走”或者是“房随地走”的集合抵押原则。 所谓主从，指主物和从物。从理性的或者法律的角度认识，建筑物必须依土地而建设。没有土地作根基，建筑物就成了“海市蜃楼”，只能停留于梦幻的童话小说中“遐想”。但是，任何土地是不必依建筑物而存在，有建筑物的负担和没有建筑物的负担，土地是依然存在的。如果没有人为的或者自然的破坏，任何土地可以独立存在40亿年以上。由此可见，土地任何时候是主物，建筑物任何时候是从物。并且，由此推及，建设用地使用权是主物权，建筑物所有权是从物权。当然，对于业主个人而言，总会认为是“建筑物是主物，建设用地是从物”和“建筑物所有权是主物权，建设用地使用权是从物权”，这是从个人主观主义的看法，然而，从物权法理上推导，却不是这种样子的。 所谓房地集合抵押，指建筑物与建设用地使用权必须集合在一起抵押，即以建设用地使用权为中心实施集成合并制抵押。其中的“房”，与“建筑物”是通用的可相互替代的名词，包括房屋、建筑物、构建物等等。中国实行的是土地所有权公有制，对于民事主体而言，没有自由买卖土地和单独转让建设用地使用权的权利，这既是坚定不移的大物权政策，也是土地资源管理的一项重要措施。 当前的土地管理体制，标志着城市的建设用地所有权完全是国有的，农村的建设用地所有权也大部分是国有的。任何单独转让建设用地的行为，统一集权为县级以上政府代表国家行使职权。 建设用地使用权的抵押，预示着建设用地使用权有可能因债务人不能清偿债务而转让。建设用地使用权的抵押，可以看作是建设用地使用权的准转让。无论是准转让或者是真转让，建筑物与建设用地使用权必须集合在一起转让，这是土地所有权人放权于建设用地使用权人一项特殊的措施，并不是说建筑物所有权人有自由买卖土地的权利。 2.法定不动产集合抵押 法定不动产集合抵押，亦称房地集合抵押，又可称之为法定不动产总集合抵押，不动产合纵连横的总集合抵押、不动产集合生效主义抵押。其口诀是“地随房走”或者是“房随地走”，是对于本条款中心思想的高度概括。 地随房走，就是抵押、转让房屋的所有权或者使用权时，建设用地使用权随着同时集合抵押、转让，不得放弃建设用地使用权而单独抵押、转让房屋的所有权或者使用权； 房随地走，就是抵押、转让建设用地使用权时，该土地上的房屋、建筑物随着同时集合抵押、转让，不得放弃房屋而单独抵押、转让建设用地使用权。不动产集合抵押，是国家强制性的不动产抵押与转让制度，任何单位和个人必须依照“地随房走”或者是“房随地走”的办法执行，因此说她是“法定的”，不是意定的，更不是可有可无的无政府主义的抵押、转让范围。 在这里，应当对于抵押、转让房屋的所有权或者使用权作个说明。 房屋的所有权，是指权利人能够自主享有占有、使用、收益和处分的全套权利，经过县级以上房地产管理部门登记注册公示的“产权房”的权利，于法定不动产集合抵押权两大类别中，属于高级的集合抵押、转让的权利。 如果房屋的所有权人既有专有部分，又有共有部分和地役权部分，那么，“地随房走”的完整含义是：（1）房屋的所有权的专有权与附属设施的共有权、地役权一同抵押、转让；（2）房屋的所有权的专有权与附属设施的共有权、地役权一同抵押、转让，并且与房屋下面的建设用地使用权的专有权、附属设施的土地共有权以及需役地的使用权等一同抵押、转让。最后的落脚点，是于第（2）项成就详解的“地随房走”的一整套集合抵押或者转让范围。反之亦然，“地随房走”的完整含义也是相当于第（2）项成就祥解的，只不过是将主语与宾语调换一下位置即可。 房屋的使用权有几个类别：一是纯粹的房屋使用权。其是与居住权联系在一起的民事权利，俗称使用“公寓房”、“政府产权房”的权利。此类房屋的抵押权、转让权不属于房屋使用权人享有，是属于投资者所有。二是国有企事业单位的房屋使用权。国家出资建设的房屋，交由从事经营活动的国有企事业单位使用，名义上是使用权，实际上是国家信托所有权，按照相关规定可以抵押和处分其房屋。三是所有权兼使用权型房屋使用权。如农村村民的私有房屋，房屋所有权是私有的，但没有建设用地的使用权，房屋仅供私人使用，目前不能自由地进入流通领域，按照相关规定不能自由抵押和处分其房屋。四是乡镇、村企业的房屋使用权。乡镇政府或者集体、村集体兴建的厂房、住房等建筑物及其附属设施，归以上乡镇企业使用，名义上是使用权，实际上是集体信托所有权，按照相关规定可以抵押和处分其房屋。五是其他的房屋使用权，可能涉及到公共利益范畴的房屋使用权，因不属于自由抵押、处分的对象，不在本题目讨论的范围之内。 建筑物，主要指城市国有土地上的和乡镇、村国有土地上企业的厂房等建筑物。 建设用地使用权，包括城市住宅和公共设施用地、工矿用地、交通水利用地、旅游用地军事设施用地的使用权和乡镇、村企业的厂房等建筑物下面的建设用地用地使用权。 相关法律：物权法第182条 相关名词： 〖法定不动产集合抵押的类型〗 字数：3888字 全面有效地保护我们的财产权是分分钟的要务 一切从现在开始hold住物权法精髓 当代物权法的开山作 宏观物权法的奠基石 物权法的饕餮盛宴 品茶品酒不如品宏观物权法 全世界物权法爱好者的良师益友 1000万字的尚方宝剑 从博士后到到中小学文化者的贴身保镖 世界上内容最完整意境最深邃文字最工整的物权法巨著 中国品牌 中国正能量 《当代物权法百科全书小辞典》 《解析物权法》 好书齐欣赏 润物细无声 启动防火墙 遁入物权门 请浏览创世中文网 一切都在掌握之中 电子信箱：QQ437116637或627592416